Cour de Cassation 
Chambre commerciale 
Audience publique du 31 octobre 2006	Rejet	
 
N° de pourvoi : 05-14254
 
Inédit 
 
Président : M. TRICOT

REPUBLIQUE FRANCAISE
 
AU NOM DU PEUPLE FRANCAIS
 
AU NOM DU PEUPLE FRANCAIS

LA COUR DE CASSATION, CHAMBRE COMMERCIALE, FINANCIERE ET ECONOMIQUE, a rendu l’arrêt suivant :

 
Attendu, selon l’arrêt attaqué (Grenoble, 24 janvier 2005), que le 12 juillet 1996, la société d’expertise comptable Audit sud est (la société ASE) a conclu avec la société des établissements Louis Rochegude (la société Rochegude) une promesse de constituer entre elles la société Audit forum immobilier (la société AFI) ; que, selon cet acte, cette dernière, ayant pour objet social la location de biens immobiliers à titre professionnel, devait être constituée par l’apport d’un immeuble, propriété de la société Rochegude, et par un apport en numéraire effectué par la société ASE ; que le même jour, les sociétés Rochegude et ASE se sont respectivement engagées à vendre et à acheter l’intégralité des actions que cette première détiendra dans la société AFI ; qu’en exécution de cet engagement, à l’issue de la constitution de la société AFI, la société ASE a détenu, le 4 décembre 1996, 99, 97 % du capital de cette société ; que, le 26 décembre 1996, cette dernière a donné en location l’immeuble apporté en nature à une société Groupe Audit sud est, composée de la société ASE et de deux autres cabinets d’expertise comptable ; que l’administration des impôts a estimé que l’ensemble de ces actes avait eu pour objet exclusif le transfert d’un actif immobilier de la société Rochegude à la société ASE, permettant à cette dernière de ne payer qu’un droit fixe à l’occasion de son apport à la société AFI ; qu’elle a mis en recouvrement à l’encontre de la société ASE les impositions supplémentaires au titre de l’abus de droit ; qu’après rejet de sa demande, la société ASE a assigné le directeur du contrôle fiscal de Rhône Alpes devant le tribunal aux fins de dégrèvement de ces impositions ;

 
Sur le premier moyen :

Attendu que la société ASE fait grief à l’arrêt d’avoir rejeté sa demande, alors, selon le moyen :

1 / que la cession réelle de droits sociaux, même représentant la quasi-totalité du capital de la société émettrice, ne peut être regardée comme dissimulant une cession de l’actif de cette société et constituant un abus de droit lorsque les sociétés, dont les titres sont cédés, ne sont pas fictives ; qu’en considérant que la cession à la société ASE par la société Rochegude des actions de la société AFI dissimulerait celle de l’immeuble apporté à cette société en ce que l’existence de sociétés “intercalaires” serait sans importance et en ce que la société ASE détiendrait 99,97 % de son capital, recueillerait ses profits de location et maîtriserait sa gestion, bien que la société AFI comme la société Rochegude et la société Groupe Audit sud est, locataire de l’immeuble, toutes dotées de la personnalité morale et exerçant une activité propre, ne sont pas fictives, la cour d’appel a violé l’article L. 64 du livre des procédures fiscales, ensemble l’article L. 210-6 du code de commerce ;

2 / que ne revêt pas un but exclusivement fiscal révélateur d’un abus de droit une opération qui produit des effets multiples et réels autres que fiscaux ; qu’en considérant que la cession à la société ASE par la société Rochegude des actions de la société AFI aurait eu pour but exclusif d’éluder les droits de mutation applicables aux ventes d’immeuble, bien que l’opération litigieuse a eu pour effet de créer des sociétés réelles fonctionnant dans des conditions régulières et permettant à la société ASE de mettre des locaux en commun avec plusieurs autres cabinets d’expertise comptable dans le cadre d’une opération de rapprochement commercial, la cour d’appel a violé l’article L. 64 du livre des procédures fiscales ;

Mais attendu que l’arrêt retient que les opérations d’apport de l’immeuble par la société Rochegude, puis de cession à la société ASE des titres reçus en rémunération de cet apport étaient intervenues moins de trois mois après la constitution de la société AFI ; qu’il relève encore que la société ASE avait le contrôle exclusif de la société AFI, dans la mesure où elle détenait 99,97 % de son capital et qu’elle avait vocation à recueillir les résultats de cette société, dont l’activité unique était la location d’un immeuble à usage professionnel ; qu’en l’état de ces énonciations et constatations, la cour d’appel en a déduit à bon droit que les opérations soumises portant sur l’immeuble litigieux dissimulaient en fait une vente et constituaient un montage à des fins exclusivement fiscales, destiné à éluder les droits de mutation applicables aux ventes d’immeubles ; que le moyen n’est fondé en aucune de ses branches;

 
Et sur le second moyen :

Attendu que la société ASE fait le même grief à l’arrêt, alors, selon le moyen, que l’administration fiscale, qui n’est pas liée par le taux de 80 % de la majoration prévue par la loi fiscale en cas d’abus de droit, ne saurait motiver l’application de ce taux plafond par la seule référence au fait que le contribuable aurait commis un abus de droit ; qu’en estimant que la notification infligeant à la société ASE une majoration de 80 % aurait été suffisamment motivée en ce qu’elle aurait précisé que l’acte d’apport dissimulerait en réalité une cession d’immeuble, la cour d’appel a violé l’article 1729-1 du code général des impôts, l’article L. 80 D, alinéa 1er, du livre des procédures fiscales et l’article 6 1 de la convention européenne de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales ;

Mais attendu qu’après avoir relevé que la notification de redressement, selon laquelle les opérations successives portant sur l’immeuble litigieux dissimulaient une cession d’immeuble, était suffisamment motivée, l’arrêt a, à bon droit, décidé de faire application de la procédure de l’abus de droit et assortir les rappels de la majoration de 80 % prévue à l’article 1729 du code général des impôts ; que le moyen n’est pas fondé ;

PAR CES MOTIFS :

REJETTE le pourvoi ;

Condamne la société Audit sud est aux dépens ;

Ainsi fait et jugé par la Cour de cassation, chambre commerciale, financière et économique, et prononcé par le président en son audience publique du trente et un octobre deux mille six.

 
 
Décision attaquée :cour d’appel de Grenoble (1re chambre civile) 2005-01-24